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理论

访谈

著名刑法学家高铭暄教授就顾雏军案接受专访

孙风娟
2019-04-11 11:00:10 来源检察日报

在?#26102;?#24066;场发展过程中依法治市极为重要对于那些严重损害投资者合法权益的违法违规行为应当依法追?#31185;?#27861;律责任否则股东和社会公众的知情权和收益权等就难以得?#25509;行?#20445;障甚至会影响到国家金融安全和社会稳定

顾雏军案是备受社会各界关注的涉民营企业人员犯罪案件如何正确?#35270;?#27861;律是该案再审的焦点问题之一该案共涉及三宗罪即虚报注册?#26102;?#32618;违规披露不披露重要信息罪挪用资金罪其中第二宗罪是涉及股市的犯罪因而最引人注目记者就该罪相关问题采访了国际刑法学协会中国分会名誉主席中国刑法学研究会名誉会长高铭暄教授

记者高教授您好违规披露不披露重要信息罪在司法?#23548;?#20013;并不多见请您先给大家介绍一下这个罪好吗

高铭暄这个罪在立法上经历了一个不断发展变化的过程1979年我国刑法典颁布之时正值改革开放初期社会主义市场经济尚未建立对破坏社会主义市场经济秩序的一些犯罪包括本案涉及的这个罪?#25381;?#20063;不可能作出规定1995年2月28日全国人大常委会通过关于惩治违反公司法的犯罪的决定?#32602;?#20854;中第4条将公司向股东和社会公众提供虚假财会报告的行为明确规定为犯罪1997年修订刑法典时吸收上述规定并加以修改补充形成刑法第161条最高人民法院最高人民检察院将该罪罪名确定为提供虚假财会报告罪根据该条规定提供虚假财会报告罪是指公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告严重损害股东或者其他人利益的行为本罪?#21040;?#26524;犯要求必须出现严重损害股东或者其他人利益的危害后果才构成犯罪2006年6月29日全国人大常委会通过刑法修正案六?#32602;?#23545;刑法第161条进行了修改两高也将罪名相应地调整为违规披露不披露重要信息罪根据该条的新规定违规披露不披露重要信息罪是指依法负?#34892;?#24687;披露义务的公司企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告或者对依法应当披露的其他重要信息?#35805;展?#23450;披露严重损害股东或者其他人利益或者有其他严重情节的行为很显然此次修改加大了对该行为的打击力度体现了从严的精神根据刑法第12条规定的?#25353;?#26087;兼从轻原则对顾雏军等人行为的评价应当?#35270;?#20462;改前的刑法第161条

记者为什?#27492;?#31185;龙电器实施了提供虚假财会报告的行为

高铭暄与原审一样再审中司法机关认定为摘掉ST帽子科龙电器在2002年至2004年通过开单开票压货销售等方式夸大经营?#23548;?#34394;增当年利润并列入年度财会报告也就是说科龙电器提供的2002年至2004年度财会报告含?#34892;?#20551;成分之所以这么认定主要依据一是科龙电器实施了压货销售行为科龙电器甚至为此在合肥和武汉成立了两家公司其虚假销售的主观故意是比较明显的二是科龙电器将压货销售收入列入了公司的年度财会报告惩治上市公司提供内容虚假的财会报告行为是我国刑法增设本罪的初衷财会报告内容虚假是该行为社会危害性的关键所在三是科龙电器提供了虚假的财会报告财务会计报告是衡量一个公司经营状况的最基础最重要的依据如果股东和社会公众获得的财务会计报告内容不实实际上是剥夺了股东和社会公众对科龙电器真实财务状况的知情权很容易导致误判和投资决策错误应该说提供虚假财会报告行为的危害后果是显而易见的

记者您怎样看待科龙电器实施的压货销售行为

高铭暄司法机关认定科龙电器实施了提供虚假财会报告行为主要就是基于对科龙电器的压货销售行为属于虚假销售的判断据介绍在上世纪九十年代冰箱空调等家电行业采取的营销模式主要有两种第一种模式是生产商预收款?#20445;?#20063;就是生产商要求经销商淡季打款到旺季我不但保证供货还给你优惠这样生产企业就会收到很多预付款实际上相当于流动资金然后拿这些资金去生产再把生产出来的产品发给经销商这种模式当时比较普遍第二种模式是生产商压库存?#20445;?#23601;是把生产出来的东西压到经销商那里也就是说生产商收了经销商的钱作为今年收入了也作为今年利润了但是这个产品实际上?#25381;?#38144;售到消费者手中而是在中间流通领域的库存之中这些产品也不可能再大规模退还给生产商

从科龙电器的压货销售情况看它是开单开票不出库也就是开出销售出库单发?#20445;?#36135;物并?#25381;?#23454;际发出只是封存在公司自身的仓库里特别是第二年大部分还作退货冲销不属于正常合理的营销模式根据财政部发布的企业会计准则和企业会计制度等有关规定这些销售收入具有不确定性不能在当期确认收入如果当期确认收入?#35789;?#31532;二年冲销对本年度来说这种销售收入也是不真实的因此对科龙电器的压货销售模?#25509;?#24403;认定为一?#20013;?#20551;销售行为这些虚假销售的利润也都被列入当年的财会报告并公开披露因此我认为最高人民检察院的出庭检察员意见和最高人民法院的再审判决书均认定科龙电器向股东和社会公众提供了虚假的年度财会报告是符合事实和法律相关规定的

记者既然认定顾雏军等人实施了提供虚假财会报告行为为什么?#20849;话?#29359;罪处理

高铭暄如前所说科龙电器提供虚假年度财会报告的行为发生在2002至2004年间也就是刑法修正案六施行之前案发后刑法修正案六虽已施行但根据刑法第12条的规定对科龙公司的行为应当?#35270;?997年刑法第161条的规定进行法律评价即必须造成严重损害股东或者其他人利益的危害后果才构成犯罪关于这一危害后果的具体把握标准应当?#35270;?#26368;高人民检察院公安部2001年制定的关于经济犯罪案件追诉标准的规定和2008年制定的关于经济犯罪案件追诉标准的补充规定中对被告人有利的规定即造成股东或者其他人直接经济损失数额在五十万元以上?#20445;?#25110;者致使公司发行的股票公司债券或者国务院依法认定的其他证券被终?#32929;?#24066;交易或者多次被暂停上市交易而顾雏军案的在案证据不足以证明其行为造成股东或者其他人直接经济损失数额在五十万元以上?#20445;?#21516;时科龙公司因涉?#28216;?#21453;证券法规被中国证监会立案调查的消息披露后公司股票虽出现明显波动但未出现被取消上市资格或者交易被迫多次停?#39057;那?#24418;因此证明科龙电器提供虚假财会报告的行为造成严重损害股东或者其他人利益后果的证据不足也就?#25381;?#35813;追究顾雏军等人的刑事责任

记者您如何评价科龙公司和顾雏军等人的行为

高铭暄在?#26102;?#24066;场发展过程中依法治市极为重要对于那些严重损害投资者合法权益的违法违规行为应当依法追?#31185;?#27861;律责任否则股东和社会公众的知情权和收益权等就难以得?#25509;行?#20445;障甚至会影响到国家金融安全和社会稳定上市公司所公开披露的信息必须合法真实准确完整科龙电器提供虚假财会报告的行为给股民?#28304;?#35823;诱导扰乱了正常的证券管理秩序虽因在案证据原因导致确切损害后果不能认定不追究顾雏军等人的刑事责任并不是说顾雏军等人不需要承担其他法律责任中国证监会?#28304;?#34892;为作出了行政处罚并得到国务院最终裁决维持这是非常必要的在这里需要特别强调的是近年来司法机关认真贯彻落实党中央国务院关于加?#31185;?#19994;产权保护的要求和习近平总书记在民营企业座谈会上的重要讲话精神依法监督纠正了一批有重要影响的案件其中有的案件是全部改?#24418;?#32618;的如张文中案有的案件是部分改?#24418;?#32618;的如顾雏军案顾雏军案件再审过程中的司法公开程度可?#36816;?#26159;空前的我们看到最高人民法院和最高人民检察院都高度重视该案办理工作两高?#22791;?#33258;依法履职最终得出了高度一致的处理意见我们法学界对这一处理结论也是普遍认同的在今年的全国两会上最高人民检察院检察长张军同志在谈到平等保护各类企业合法权益时明确提出坚持实事求是全案错了全案纠正部分错了部分纠正既不遮丑护短也不一风吹?#20445;源?#25105;是非常赞同的顾雏军是具有代表性的民营企业家我认为本案的处理具有标杆性意义必将在我国依法治国进程中作为影响性案件载入史册

编辑张苇柠

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